一、相關(guān)案例介紹

（一）案例一：畢某某涉嫌走私珍貴動物罪一案

近日，鎮(zhèn)康縣森林公安局鳳尾派出所在南傘鎮(zhèn)軒崗村開展疫情排查行動中查獲非法走私的野生動物18只，現(xiàn)場抓獲違法人員一名。

1月29日下午14時38分，當(dāng)行動組排查到南傘鎮(zhèn)軒崗村委會軒崗村民小組畢某某家附近時，有村民舉報稱：“畢某某近期非法帶回來幾只野生動物”。行動小組成員立即前往畢某某家中進行檢查，發(fā)現(xiàn)他家廚房的炕頭上掛著18只野生動物（死體），其中，疑似果子貍4只,野貓3只，雉雞6只，松鼠3只，竹鼠2只。

2月1日，森林公安民警在鳳尾河邊依法將收繳的18只野生動物（死體）進行現(xiàn)場銷毀。

目前,案件正在進一步辦理中。

(二)案例二：王某某涉嫌非法經(jīng)營罪一案

2月2日，重慶市秀山縣森林警察大隊在排查工作中發(fā)現(xiàn)秀山縣中和街道居民王某某涉嫌非法經(jīng)營野生動物。

經(jīng)調(diào)查，王某某自2018年以來，長期從事非法經(jīng)營竹鼠、果子貍、石蛙、野山羊等野生動物，共非法購買非國家重點保護野生動物價值6萬余元，銷售金額達7萬余元。

依照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見》（法發(fā)〔2020〕7號），王某某非法經(jīng)營非國家重點保護野生動物，嚴(yán)重擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，涉嫌非法經(jīng)營罪。秀山縣森林警察大隊已立刑事案件偵查。目前，該案正在進一步辦理中。

二、法律依據(jù)及罪名解析

（一）走私珍貴動物、珍貴動物制品罪

法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第一百五十一條第二款走私國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國家禁止進出口的珍貴動物及其制品的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處沒收財產(chǎn);情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑，并處罰金。

罪名解析：本罪所侵犯的客體是國家對珍貴動物及其制品禁止進出口的制度。

本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法攜帶、運輸、郵寄國家禁止進出口的珍貴動物及其制品，進出國（邊）境的行為。

本罪的主體為一般主體，只要達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人及單位都可以構(gòu)成本罪而成為本罪主體。

本罪在主觀方面只能出于故意，至于其目的，既可以是為了非法牟利，也可以是其他目的，但這不會影響本罪成立。

注：本罪的犯罪對象，既上述法律規(guī)定中提到的珍貴動物、動物制品包括列入《國家重點保護野生動物名錄》中的國家一、二級保護野生動物，《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄Ⅰ、附錄Ⅱ中的野生動物，以及馴養(yǎng)繁殖的上述動物。

（二）非法經(jīng)營罪

法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第二百二十五條 違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(二)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的;(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;(四)其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

罪名解析：本罪侵犯的客體是國家限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理制度。

本罪在客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

本罪的主體為一般主體，只要達到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人及單位都可以構(gòu)成本罪而成為本罪主體。

本罪在主觀方面由故意構(gòu)成，并且具有謀取非法利潤的目的，這是本罪在主觀方面應(yīng)具有的兩個主要內(nèi)容。

注：本罪與野生動物有關(guān)的犯罪對象為非國家重點保護野生動物及其制品。

三、相關(guān)案例的法律分析

（一）關(guān)于案例一：畢某某涉案走私珍貴動物罪一案

本案中，雖然官方通報中只提到了涉案的動物系走私而來，但依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號）第二十條 直接向走私人非法收購走私進口的貨物、物品，在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運輸、收購、販賣國家禁止進出口的物品，或者沒有合法證明，在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運輸、收購、販賣國家限制進出口的貨物、物品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照走私貨物、物品的種類，分別依照刑法第一百五十一條、第一百五十二條、第一百五十三條、第三百四十七條、第三百五十條的規(guī)定定罪處罰。故即使畢某某并非走私行為的實施者，但只要其在明知的情況下直接向走私行為的實施者收購的，亦構(gòu)成走私珍貴動物罪。

此外，筆者認(rèn)為，依據(jù)上述司法解釋第十條：刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“珍貴動物”，包括列入《國家重點保護野生動物名錄》中的國家一、二級保護野生動物，《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄Ⅰ、附錄Ⅱ中的野生動物，以及馴養(yǎng)繁殖的上述動物。故本案畢某某是否構(gòu)走私珍貴動物罪，還需針對本案中所涉及的疑似果子貍4只,野貓3只，雉雞6只，松鼠3只，竹鼠2只具體鑒定是否屬于上述珍貴動物的范圍來具體認(rèn)定。

（二）關(guān)于案例二：王某某涉嫌非法經(jīng)營罪一案

本案中王某某非法買賣非國家重點保護動物，依據(jù)最高人民法院 最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治妨害新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控違法犯罪的意見》（以下簡稱：“《意見》”）第九條 第三款規(guī)定：違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營非國家重點保護野生動物及其制品（包括開辦交易場所、進行網(wǎng)絡(luò)銷售、加工食品出售等），擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第四項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。故王某某的行為涉嫌非法經(jīng)營罪。

筆者認(rèn)為，本案中存在兩個問題需進一步說明，其一為《意見》的溯及力；其二為非法經(jīng)營野生動物行為“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：

1、關(guān)于《意見》的溯及力：雖然本案于2020年2月2日被查處，而《意見》發(fā)布的時間為2020年2月6日，但是依據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》（高檢發(fā)釋字[2001]5號）第2條之規(guī)定：“對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋實施后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。”該規(guī)定賦予了司法解釋具有溯及既往的效力，故本案可以適用《意見》的相關(guān)規(guī)定。

2、關(guān)于非法經(jīng)營野生動物行為“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：《意見》雖未明確“情節(jié)嚴(yán)重”的具體情節(jié)，但筆者認(rèn)為可以參考以下非法經(jīng)營罪司法解釋中關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：

（1）最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2010〕7號）關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：第三條 非法經(jīng)營煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

（2）《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（〔2013〕21號）第七條規(guī)定的：違反國家規(guī)定，以營利為目的，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù)，或者明知是虛假信息，通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，具有下列情形之一的，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”，依照刑法第二百二十五條第（四）項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰：（一）個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

本案中王某某非法購買非國家重點保護野生動物價值6萬余元，銷售金額達7萬余元。參考上述法律規(guī)定，筆者認(rèn)為對王某某可以按非法經(jīng)營罪定罪處罰。