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妨害公務案無罪辯護的審查思路 : “階層論”與“四要件”的比較分析



案情




2018年某月某日,犯罪嫌疑人曉蕾(女,二十歲)因與他人在公共場合發生輕微暴力沖突,被民警帶至某派出所接受詢問。制作《詢問筆錄》時,曉蕾提出,筆錄上記載的內容不是自己的真實意思,與客觀事實不符,要求民警修改。民警堅持要求其在筆錄上簽字,曉蕾拒不簽字,雙方發生爭論。此時,在場的一名民警高聲喊道:“快!把她裝進籠子!”多名民警一擁而上,曉蕾遂與民警發生肢體沖突。多名民警采取扭臂、按壓在地、上手銬的方式對曉蕾進行制服。曉蕾將其中一位民警的小腿咬傷,經鑒定為輕微傷。其后,某分局以“妨害公務罪”立案偵查,并報請某區人民檢察院批準逮捕。




分析




作為刑事辯護律師,在掌握基本案情后,首先要進行定罪分析,即罪與非罪、此罪彼罪的分析;然后,才進入量刑辯護層面的考量。在進行定罪分析時,有犯罪構成“四要件論”和犯罪構成“階層論”兩種分析工具可供選擇。在大多數案件中,采取哪一種分析方式,得出的結論并無差別;在有的案件中,可能會有微妙但又十分關鍵的差異。就筆者的體會而言,“階層論”在邏輯上更具合理性,遺漏對行為人有利的辯護理由的可能性相對更小,是筆者在撰寫辯護意見、法律意見時慣于采用的一種分析、論理方式。對上述案情的定罪分析,本文采用“階層論”的分析方式。限于學力,僅供拋磚引玉。

我國《刑法》第二百七十七條第一款規定:“以暴力、威脅方法阻礙國家機關工作人員依法執行職務的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。”

按照“階層論”的分析思路:首先,進行“客觀不法”層面的分析;其次,檢索是否存在并成立特定的違法阻卻事由(如正當防衛);再次,考慮主觀責任。也就是說,“妨害公務罪”罪與非罪的審查判斷邏輯順序應為:(1)“國家機關工作人員執行職務”;(2)執行職務是否“依法”進行,也就是執行職務的“合法性”;(3)行為人是否采用了“暴力、威脅方法”予以阻礙;(4)違法阻卻事由(如正當防衛);(5)主觀責任,主要是行為人“妨害公務”的犯罪故意。

01
“國家機關工作人員執行職務”


在本案中,曉蕾與他人在公共場合發生輕微的暴力沖突,可以認為其存在行政治安違法行為,是《治安管理處罰法》意義上的“違法嫌疑人”。民警將其帶至派出所進一步接受詢問,是“國家機關工作人員執行職務”的行為,對此應不存在爭議。

02
“依法”


“依法”,即執行職務行為的“合法性”。從立法上看,《刑法》之所以規定“依法執行職務”,意在保持國家公權力與公民私權利之間的平衡,這也是《刑法》“懲罰犯罪與保障人權并重”的體現。根據該規定,《刑法》不保護“違法執行職務”的行為,即不保護徒有“職務行為”的外觀,卻欠缺實質合法性的行為。刑法學一般認為:“合法”意味著國家機關工作人員執行職務的行為不僅實體上合法,而且程序上合法;對合法性進行審查時,要具備職務權限、存在前提事實、程序合法三個條件;在整體上把握職務行為合法性時,有客觀說、主觀說、折中說等觀點(《刑法各論精釋》)。本文認為,從辯護律師的角度看,衡量執行職務行為的合法性,應兼顧法律的“明文規定”與“一般社會人”的見解(常理常情)綜合考量。

在本案中,警方職務行為的合法性存在下列問題。

(1)辦案民警應當保證違法嫌疑人如實陳述、進行申辯、如實制作《詢問筆錄》的權利,以及拒絕在筆錄上簽字的權利。

《公安機關辦理行政案件程序規定》第二十六條規定,“違法嫌疑人的陳述和申辯”屬于法定的證據種類,必須經過查證屬實,才能作為定案的根據。第七十八條規定:“詢問違法嫌疑人時,應當聽取違法嫌疑人的陳述和申辯。對違法嫌疑人的陳述和申辯,應當核查。”

根據上述規定,民警應該慎重對待違法嫌疑人的《詢問筆錄》,如實記錄、認真核查,聽取其申辯。

那么,遇有要求更正、“拒絕簽名和捺指印”的,如何處理?

該法第七十七條規定:“記錄有誤或者遺漏的,應當允許被詢問人更正或者補充,并要求其在修改處捺指印。……拒絕簽名和捺指印的,辦案人民警察應當在詢問筆錄中注明。”

也就是說,民警應當按照其本人意愿進行更正或者補充;拒絕簽名和捺指印的,辦案民警在《詢問筆錄》中注明即可。

綜上,在本案中,曉蕾提出《詢問筆錄》記載的內容并非自己的真實意思,要求補充和更正的訴求,是合法訴求;其拒不簽字,首先事出有因,其次也不足以作為認定其“不配合”甚至“對抗”執法的理由。與此相應,辦案民警拒不更改筆錄,并強行要求曉蕾在筆錄上簽字,該行為不具備合法性。

(2)“裝進籠子”的說法和做法明顯侵犯人權,行為人對此予以反抗,在法律上并無不當。

我國《憲法》規定:國家尊重和保障人權。《治安管理處罰法》亦規定:實施治安管理處罰,應當公開、公正,尊重和保障人權,保護公民的人格尊嚴;公安機關及其人民警察辦理治安案件,禁止對違反治安管理行為人打罵、虐待或者侮辱。

在本案中,辦案民警高聲呼喝“裝進籠子”,明顯系侵犯人權的行為。在我國乃至任何一個現代化文明國家,“籠子”、“裝進籠子”的說法,都有特殊、敏感而明顯的“侵犯人權”意味,這是不需要證明的。從常理上看,曉蕾有充分的理由相信自身將會遭受虐待等非人待遇,引起精神上的恐慌,進而予以反抗。實際上,辦案民警所稱“籠子”可能指稱的是“詢問室”。然而,作為一名剛滿二十歲的年輕女孩,曉蕾對此并不具備辨識能力。因此,其反抗行為于法有據,警方執行職務的合法性則屬闕如。

(3)多名民警采取扭臂、按壓在地、上手銬的方式對曉蕾進行制服,缺乏執法的必要性和適度性。
《人民警察法》第十一條規定:“為制止嚴重違法犯罪活動的需要,公安機關的人民警察依照國家有關規定可以使用警械。”
《人民警察使用警械和武器條例》第八條規定:“人民警察依法執行下列任務,遇有違法犯罪分子可能脫逃、行兇、自殺、自傷或者有其他危險行為的,可以使用手銬、腳鐐、警繩等約束性警械:(一)抓獲違法犯罪分子或者犯罪重大嫌疑人的;(二)執行逮捕、拘留、看押、押解、審訊、拘傳、強制傳喚的;(三)法律、行政法規規定可以使用警械的其他情形。人民警察依照前款規定使用警械,不得故意造成人身傷害。”
綜合當時的時空環境、違法嫌疑人的身心狀態、所謂“違法”行為的嚴重性來考慮,民警的反應顯屬過度,嚴重欠缺職務行為“合法性”所要求的尺度和比例。
因此,辯護律師根據上述分析,可得出“合法性”不具備的結論,“依法”這一構成要件不成立。從“階層論”來看,就可以“出罪”了,全案即告完畢,可以不再進行下一步檢索;然而,此時辯護律師可能并不確定該“合法性”分析是否會被偵查機關、檢察機關采納,為了保證分析論理的完整性,還應繼續檢索。
但無論如何,“合法性”的分析是當事人出罪的一次機會。
03
“暴力、威脅方法”


在本案中,“暴力、威脅方法”中的“威脅”不存在,本文只探討“暴力”。刑法意義上的“暴力”,因罪名的不同,其內涵與外延均有所區別。比如搶劫罪、強奸罪中的“暴力”程度高于敲詐勒索罪中的“暴力”程度。在妨害公務罪中,“暴力”的程度要求不高,但也必須是針對國家機關工作人員,對其本人的職務行為“造成一定強制性影響”,既可以是直接影響,也可以是間接影響。
本案中,作為一名年輕女孩,曉蕾手無寸鐵,在警方采取多人一擁而上、扭臂、按壓在地、上手銬等方式對其進行制服時,全身都處于被壓制的情況,嘴巴是唯一能夠進行反抗的身體部位,其咬傷距離最近的民警小腿的行為,屬于基于人的本能實施的反抗和擺脫行為。從客觀行為角度看,難以評價為刑法意義上的“暴力”行為。也可以說,“暴力”不是阻礙民警執行職務的行為,而是自保、反抗和擺脫的行為。
對于“暴力”行為的分析,是當事人第二次可能出罪的機會。
04
違法阻卻事由


在犯罪構成“四要件”中,不存在“違法阻卻事由”;但是根據“階層論”,不論是“三階層”還是“二階層”,“違法阻卻事由”的檢索都是必經之路。
我國《刑法》第二十條規定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任。”
根據該規定:對于本人正在遭受的針對人身的不法侵害,采取制止和反抗行為,并不違背“正當防衛”的基本精神;對實施“不法侵害”的對象,法條沒有特殊限制,也就是可以包含執行職務行為的人;咬傷民警小腿所造成的輕微傷,與自身所遭受的侵害大體相當。
對于違法阻卻事由的分析,是當事人第三次出罪的機會。
05
主觀責任

從“階層論”來看,不具備構成要件符合性、違法性的行為,可以直接出罪,不必要再考慮主觀責任;但是,如上所述,為了分析論理的完整性,還是可以繼續檢索其主觀責任問題,比如犯罪故意。
“外在行為反映內心世界”。分析當事人的主觀犯罪故意,需要綜合案發當時的時空環境、特定背景、具體行為。如前所述,曉蕾雖然是違法嫌疑人,但是其接受警方傳喚來到派出所并制作了筆錄,是配合執行職務的表現。即使其要求更正、補充筆錄,也還是在配合民警執行職務,并沒有體現出對法律秩序、辦案程序的藐視與挑釁。只是在警官不同意按照其本人意愿進行補充和更正的情況下,才表示反對,并發生爭吵,但推究其此時的主觀心態,不是對民警執行職務行為的“反對”,而是對民警不保障自身合法權益行為的“反對”。是警方先壓制其身體并使用警械,曉蕾才進行反抗和擺脫。因此,其主觀上不具有“妨害公務”的犯罪故意。
至此,本案分析結束。



結論




首先,檢察機關對該案不批捕、偵查機關對其轉為治安案件處理,是正確的。
其次,在刑事辯護的方法論層面,我們要進行適度反思。
倘若按照“四要件”的分析思路,本案定罪風險極大。由于“四要件”的犯罪構成是“一榮俱榮、一損俱損”的“耦合式”,則本案容易得出有罪結論:主觀方面,曉蕾顯然不配合民警執法,有阻礙執行公務的犯罪故意;客觀方面,曉蕾將正在執行公務的民警咬傷,屬于“暴力”行為和危害結果;主體方面,曉蕾已經年滿十六周歲,精神狀態沒有問題;客體方面:是否有嚴重的社會危害性值得探討,但是考慮到《刑法》第二百七十七條第五款有“暴力襲警從重處罰”的規定,犯罪客體似乎也說得過去。
然而,如果嚴格按照“階層論”的分析思路,本案在“依法”、“暴力”、“違法阻卻事由”、“主觀責任”等四個角度均可以得出無罪結論,雖然并非每個角度的分析均足以出罪,但是,通過步步阻擊、層層過濾的機制,至少可以保證當事人不喪失出罪的機會。究其原因,在于犯罪構成“階層論”要求必須遵循客觀判斷先于主觀判斷、重視違法阻卻事由、后考慮主觀責任的基本邏輯,這樣的邏輯更加符合人類的認知規律,也更加符合刑事司法規律。

參考資料:《刑法總論精釋》、《刑法各論精釋》,陳興良主編,周光權、車浩副主編。

天津律師

李常永,天津行通律師事務所刑事業務主任,四川大學法學碩士,前高校教師。中國法學會會員,中國法學會刑事辯護高峰論壇“優秀刑事辯護律師”。天津市律師協會刑事專業委員會委員,“律政先鋒”律師大賽優秀演說獎、最佳辯手。天津外國語大學國際關系學院校外實踐導師,天津市南開區田家炳中學法治副校長。

自執業以來,李常永律師專攻刑事辯護,辦理經濟犯罪、職務犯罪、毒品犯罪、暴力犯罪案件數百件,其中不乏公安部督辦“云數貿”組織領導傳銷大案、公安部督辦生產銷售假藥大案、前全國政協副主席L某受賄系列案、無罪辯護成功案件。

親辦案例有:某被控受賄案,二審改判無罪;某被控挪用資金案,重審判決無罪;某被控隱匿會計憑證案,一審判決無罪;通遼市某被控故意傷害案,二審改判無罪;某被控強奸案,一、二審均無罪;某被控故意傷害案,一、二審均無罪;某被判敲詐勒索案,歷經兩年三審五次開庭,檢方撤回起訴;某涉嫌騙取貸款案,涉嫌騙取貸款數百萬,檢方決定不起訴;某涉嫌誣告陷害案,檢方決定不起訴;某涉嫌妨害公務案,論證不構成犯罪,檢方不批捕、警方撤案;某盜竊案,十三年改判七年;免予刑事處罰及宣告緩刑案件二十件。

李常永律師親辦無罪案例被《中國大律師經典案例》一書收錄,人民日報出版社出版。李常永律師多篇刑事實務文章被《中國律師》、《天津日報》、《河南法制報》、《民事審判參考》、《金牙大狀》等媒體發表、轉載、收錄。


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